同一批投资者、同一笔钱、同一交易模式：

民事里要自担50%风险，刑事里却可能被当成“全额涉案”，全部退回。

这背后，不只是个案争议，而是一整套民刑评价标准失衡的问题。

一、案情简述：黄金小程序“爆雷”案件

为保护当事人隐私，下文将案件暂称为“某黄金案”。

01 基本模式

A公司与投资者签署《贵金属购销协议》，名义为“现货贵金属买卖”，但实际操作中：

1. 投资者通过“A金业”小程序；

2. 以保证金方式建仓，按黄金价格波动结算盈亏；

3. 多空双向，可追加保证金，也会被强制平仓；

4. 几乎不发生实物交割，本质是类期货差价交易。

02 资金路径

1. 投资者通过微信/网银向公司或指定自然人账户打款；

2. 公司后台将资金记入小程序账户；

3. 盈亏、出金、回款，均由公司或特定个人账户完成。

03 民事裁判要点（已生效判决）

1. 认定交易模式实质为黄金金融产品(类期货)交易；

2. 认定A公司无相关金融业务资质,违反监管规定，合同无效；

3. 在责任分配上：投资者明知高收益高风险,亦未审慎审查资质，自主参与→有过错；A公司无证经营黄金金融产品→有过错；

最终，对差额损失按50%:50%分担，A公司返还一半。

04 后续刑事走向

爆雷后，A公司相关人员因涉嫌非法经营罪被刑事立案；

侦查机关倾向将全部投资金额视为违法经营数额或违法所得；

投资者则整体被视为“被害人”，主张全额退赔。

由此形成核心争议:

“同一批投资者、同一笔钱、同一交易模式,在民事中被认定应自担50%风险，在刑事中却可能被当作‘全额被骗’而获全额退赔。”

陈曦尧律师以此为切入点，试图围绕四个层次构建一个可操作的黄金期货“爆雷”案件民刑一体化判断框架。

二、第一层：先把“它到底是不是投资”问清楚——风险投资vs伪装犯罪

核心立场：

不是所有违规的黄金平台都应被“犯罪化”。刑事介入前，必须搞清三件事：

1. 它本质是高风险投资，还是伪装成投资的资金盘/诈骗？

2. 投资者是否具有基本的风险感知与自主选择？

3. 是否产生足以动用刑法的严重社会危害？

01 三个关键维度：标的、体验、资金结构

先用一张表，把“高风险投资/无证经营”与“伪装犯罪”区分开来：

回到“某黄金案”：

标的与价格：与黄金市场价格高度相关；

交易体验：投资者频繁下单、加仓、经历爆仓、强平；

资金结构：围绕保证金与平仓结算进出，并无典型“拉人头、刚兑高息”模式。

更接近“违法的高风险投资”，而非纯资金盘。

02 实务建议：在非法经营罪方向上，先稳住性质

丨1.承认“无证经营”的违法性，但阻断向诈骗/资金盘升级

辩护策略不是“什么都不认”，而是：

接受：行为违反金融监管规定，属于无证开展黄金金融产品交易。

强调：有真实标的/参考标的；有真实盈亏记录；投资者有自主操作和高风险体验。

否定：这是一个纯“空壳骗局”或“资金盘”的事实基础。

丨2.把刑事介入门槛讲清楚

非法经营罪的“情节严重”，不能只看金额，要综合：

是否有真实交易支撑？

投资者是否有基本风险认知？

是否存在明显庞氏结构和严重次生风险？

笔者认为：

“本案行为固然触犯了监管红线，但与典型的诈骗/资金盘在结构、目的、对象上存在本质差异。刑事打击不应简单以‘金额’替代对‘实质危害性’的审查。”

三、第二层：自甘风险不能在刑事里消失，要被“转译”进损失数额与责任评价

核心立场：

民事判决已经明确：投资者对高风险有认知，也应自担部分后果。刑事程序不应把他们还原成“完全无过错的被害人”。

01 民事判决给出的“自甘风险量化样本”

把“某黄金案”的民事结论拆成一张清晰的表：

这对刑事判断来说，是一份极具说服力的既判“风险分配方案”。

02 自甘风险在刑事中的三重作用

丨1.作用一：限定“违法所得/被害损失”的计算基数

用数据举例：

建议做法：

刑事中，“违法所得”或应退赔金额的上限，应以平台应返还部分为核心参照；

自甘风险对应的部分，不宜再整体纳入“被害损失/违法所得”统计。

丨2.作用二：弱化“情节严重”的评价力度

投资者并非完全风险无知，而是：知道是高收益高风险产品；主动反复入金、加仓、博取收益。

这意味着：刑事上评估“社会危害性”时，应弱化“单方面受害”的色彩；不能简单用“总投资额”替代实质危害。

丨3.作用三：影响量刑与退赔设计

对“明知高风险仍参与套利”的投资者：在有限涉案财产下，其退赔比例与顺位可以与风险认知明显不足的投资者区分开。

对被告人：面对的是“知赌而赌”的参与者，而非完全信息不对称的弱势群体。主观恶性与应受谴责程度相对较低，应体现在量刑裁量中。

03 实务操作：怎样把“自甘风险”嵌进刑事逻辑？

丨1.提前把民事判决“搬进”刑事程序

A. 在侦查、审查起诉阶段，就提供生效民事判决，陈曦尧律师在审查逮捕环节提交多份民事判决，对承办人员判定本案有部分影响；

B. 用清单形式标出：认定双方均有过错的段落；认定50%损失由投资者自担的段落。建议检察机关在数额认定、量刑建议中参照。

丨2.用交易记录和聊天记录补强“自甘风险”证据

A 小程序交易流水：高频交易、爆仓记录；

B. 群聊或客服语音：风险提示内容；

C. 投资者自身表述或实际操作：印证“我知道风险大”“这玩意就是赌一把”等心理活动。

丨3.在法律意见中明确提出“自甘风险的三重效应”

A. 限定违法所得基数；

B. 弱化情节严重；

C. 优化量刑与退赔结构。

四、第三层：用“角色—责任矩阵”拆开看——谁是经营者，谁是工具人？

核心立场：

民事裁判已经在事实层面区分了交易主体和外围角色。刑事不应“一抓一大片”，而应通过“角色—责任矩阵”做分层处理。

01民事中的主体划分：公司vs自然人

在“某黄金案”的民事判决中：

A公司：是合同相对方；设立并运营“A金业”小程序；对交易规则、账户体系有控制力；被认定为唯一交易主体，承担返还责任。

若干自然人（收款人、客服等）：主要行为是代收代付、对接投资者；无证据表明其设立平台或控制交易规则；未被认定为合同当事人，也未被判令承担返还义务。

这为刑事中的角色划分，提供了一个“事实框架”。

02 刑事中的“角色—责任矩阵”

丨1.角色分类（横轴）

丨2.责任类型（纵轴）

03 实务运用：顺着民事“思路”，在刑事里做差异化处理

对发起人/实控人：

1. 民事已确认其为交易主体，刑事几乎无法完全排除责任；

2. 辩护重点是：自甘风险、民事50%分担；真实交易存在；是否有自首、退赔、配合处置资产等情节。把定性稳在非法经营而非诈骗/资金盘，并在量刑上争取最优解。

对销售、客服、代收代付人员：

1. 结合民事判决中“未被认定为合同相对方、不负返还责任”的事实；

2. 说明其只是执行和通道角色：不参与业务模式决策；不掌控资金最终去向。

3. 刑事实务目标：尽量将其风险控制在行政/民事责任层面；或在刑事上定位为从犯、次要角色，从宽处罚。

五、第四层：财产处置的“统一剧本”——尊重民事风险分担，避免同一笔钱两套说法

核心立场：民事已经明确“投资者自担 50%”，刑事若再按“全部资金违法所得”处理，就是对同一笔钱给出两套矛盾的价值判断，甚至可能导致双重补偿、双重惩罚。笔者建议财产处置的一体化“三步走”。

01 第一步：以民事“可返还部分”为追赃退赔的核心参照

若已有生效民事判决：

刑事追赃退赔的上限，应以民事认定的“平台应返还部分”（如225,000元）为基准；自甘风险部分原则上不再进入退赔基数。

若尚无民事判决：

则可借鉴同类案件（例如本案）的比例，在刑事附带民事或退赔裁量中引入“风险自担比例”的思路。

02 第二步：在此基础上设计“追赃→ 退赔→罚金”的顺序

可以简化为：

03 第三步：按投资者类型细化退赔顺位

可大致分为三类：

“某黄金案”中，大量投资者介于B类和C类之间，这一点完全可以、也应该在刑事退赔设计中体现出来。

六、结语

黄金期货等高风险金融案件，最难的从来不只是“定罪与否”，而是：在风险自担、刑事保护和市场秩序之间找到一个可被各方接受的平衡点。

用好一份民事判决，把“自甘风险”和“50%损失分担”嵌进刑事逻辑；看清谁是真正的经营者，谁只是工具人；在追赃退赔时尊重既有的风险分配格局——这三件事，既能在个案中争取更公正的结果，可能也是在为今后同类案件积累一套可操作的裁判与辩护路径。

真正有价值的辩护，不只是“帮当事人轻一点”，而是让法官、检察官、律师在同一套逻辑下看待同一类案件。这篇文章试图提供的，就是这样一套可以复用的思考框架。

本文作者

陈曦尧律师 卓建律所合伙人

专业领域：刑事辩护、刑事控告、刑事危机应对、企业反舞弊合规。

（卓建律师名片）

来 源｜陈曦尧

审核｜王平聚、品宣部

编辑｜卓小豸