竞业限制制度旨在平衡商业秘密保护与劳动者择业自由。笔者在为客户审核竞业限制合同时发现，实践中企业竞业限制条款设置不合规的情形并不鲜见。有鉴于此，本文以深圳企业的合规需求为出发点，梳理竞业限制合同中若干需要重点关注的条款。

一、签订主体不能泛化

部分企业出于商业秘密保护的谨慎，试图与所有员工签订竞业限制合同。然而，并非所有员工都是签订竞业限制合同的法律适格主体。《劳动合同法》第二十四条将适格主体限定为"高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员"。其中，"其他负有保密义务的人员"通常被拿来进行兜底解释，但是，仅掌握行业通用知识技能、接触一般经营信息的劳动者，不属于负有保密义务的人员。从成本控制角度而言，竞业限制意味着企业须给予员工相应补偿，签订合同的员工越多，该项成本则越高，对企业而言并非理智之选。 

二、竞业限制期限存在法定上限

《劳动合同法》第二十四条规定的竞业限制期限上限为二年，超过部分无效。深圳企业在约定期限时还需注意，《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十三条额外规定了如果竞业限制协议没有约定期限或者约定不明确的，视为无固定期限协议，双方可以随时解除，但应提前至少一个月通知对方，这与部分地区未约定则按二年处理的规定不同，深圳企业需要避免误认为不写期限则按照两年期限处理。

竞业限制期限的设置并非越长越好，应与商业秘密的时效性相匹配，过长的期限会增加补偿成本。例如软件算法等技术秘密更新周期较短，可考虑较短限制期限；配方、工艺等更新较慢，可考虑两年期限。 

三、补偿金的支付方式与支付标准

补偿金是竞业限制的对价，法律规定按月支付。在深圳，若企业在员工离职后未按月支付，员工既可要求企业一次性支付尚未支付的经济补偿并继续履行协议，也可通知企业解除竞业限制协议。对企业来说，若选择在员工离职后一次性支付完毕所有补偿金，存在一定风险，例如当竞业限制已无必要时，企业无法通过停止支付来实现解除协议；员工违约时，企业若想追回已支付的补偿金存在维权成本。

每月补偿金标准的最低下限为月平均工资的30%，不同地区因经济情况不同，地方性规定有所上浮。例如，深圳地区标准为月平均工资的二分之一，江苏省为三分之一，浙江省要求年度补偿费为最后一年报酬总额的三分之二，其中宁波市要求二分之一。 

相关法条：

《劳动合同法》第二十三条第二款：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十五条：竞业限制补偿费应当在员工离开企业后按月支付。用人单位未按月支付的，劳动者自用人单位违反约定之日起三十日内，可以要求用人单位一次性支付尚未支付的经济补偿，并继续履行协议；劳动者未在三十日内要求一次性支付的，可以通知用人单位解除竞业限制协议。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十六条：当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。

前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。

《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条：竞业限制协议约定的补偿费，按月计算不得少于该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一。约定补偿费少于上述标准或者没有约定补偿费的，补偿费按照该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一计算。

《江苏省劳动合同条例》第二十八条：用人单位对处于竞业限制期限内的离职劳动者应当按月给予经济补偿，月经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月的月平均工资的三分之一。

《浙江省技术秘密保护办法》第十五条：竞业限制补偿费的标准由权利人与相关人员协商确定。没有确定的，年度补偿费按合同终止前最后一个年度该相关人员从权利人处所获得报酬总额的三分之二计算。

《宁波市企业技术秘密保护条例》第十七条第一款：在竞业限制期间，企业应当按照竞业限制协议中的约定，向被竞业限制人员支付一定的补偿费。年补偿费不得低于该员工离职前一年从该企业获得的年报酬总额的二分之一。 

四、竞业限制的地域和行业范围

竞业限制的范围包括业务范围和地域范围，二者均须与劳动者实际知悉、接触的商业秘密相适应。若在竞业限制合同中泛泛约定“全国”“同行业”，可能会被认定为竞业限制的范围、地域与劳动者知悉的商业秘密不相适应，且侵犯劳动者的就业自由，超出合理比例的部分则无效。业务范围方面，《劳动合同法》第二十四条限定为“与本单位生产、经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位”。

人社部《企业实施竞业限制合规指引》第十条建议，企业应尽可能具体、明确地约定限制从业的企业范围，有条件的可列明竞业限制企业名录；约定范围为全国或全世界的，需在协议中充分说明理由。司法实践中，法院对竞争关系的认定会结合实际经营内容、核心产品、服务对象与市场综合判断。 

五、违约金上限

《企业实施竞业限制合规指引》第十四条规定，违反竞业限制义务的违约金要根据劳动者泄露商业秘密可能造成的经济损失、企业支付给劳动者的竞业限制经济补偿的数额合理确定，一般不宜超过约定竞业限制经济补偿总额的5倍。不过，该指引属于行政指导性文件，并非法律法规，不能直接作为裁判的强制性依据。在司法实务中，法院会综合违约情节、实际损失、补偿水平进行酌定。 

六、企业单方解除

如果企业自行评估后认为劳动者已无继续履行竞业限制合同义务的必要，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十九条规定，如已经处于竞业限制期内，企业可以在通知解除后停止支付，但需要支付额外支付三个月的补偿金。如在劳动合同解除或终止时，还未进入竞业限制期时，即明确告知劳动者解除履行竞业限制合同，合同并未生效，可避免额外支付三个月补偿金。 

七、结语

竞业限制合同条款是否有效，能否落地执行，关键看约定内容是否符合法律规定和司法实践。在符合全国性法律法规的要求基础上，不同地区的企业需要关注本地的地方性条例，对深圳企业而言，应遵守《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》的特别规定。

本文作者

盛季洁律师

专业领域：民商事诉讼与仲裁，企业常法顾问，各类合同纠纷，建设工程纠纷，劳动争议。

（卓建律师名片）

来源|盛季洁

审核|杨成名、品宣部

编辑|卓小豸